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母子公司关系及关联交易§1母子公司关系及一般规定§1.1母子公司定义•从严格意义上说，母公司应指混合控股公司，即拥有其他公司的一定数量的股份从而控制其他公司，其本身又从事自己的业务活动的公司。•被母公司拥有一定股份而加以控制的公司，称子公司。德国1

965年新股份法规定，凡能拥有或控制其他公司的多数表决权的公司称母公司，而被控制的公司则称子公司。法国1965年《股份有限公司法》规定，如果一个公司掌握另一个公司一半以上的股本，则后者是前者的子公司，前者是后者的母公司。意大利1942年《民法典》中，规定子公司的含义：（1）另一公

司因持股的原因能在其普通年会上控制它的主要表决权；（2）另一公司因持股的原因或特殊的合同关系，能对其业务有决定性的影响；（3）另一公司（母公司）所拥有的子公司。日本在《商法典》中规定：若某公司拥有另一家公司半数以上股本则前者是母公司，后者是其子公司。美国19

35年《公共事业控制法》规定：任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有10%或更多的数量为另一公司所掌握时，该公司即为另一公司的子公司，另一公司为该公司的母公司。1950年《美国标准公司法》规定，若某公司的每一类股份中，至少有90%已公开发行并售出的股份为另一家公司所拥有，则前者是子公司，后

者是其母公司。英国1948年《公司法》规定：下列任何一个条件下，A公司是B公司的控股公司（母公司），B公司则是A公司的子公司。（1）A是B的在册股东，并实际控制B的董事会；（2）A拥有B一半以上的股本；（3）B是A的孙女公司（即A的子公司所有的子公司）。§1.2母子公司

关系的法律规定●两种母子公司关系一是集团专门法的母子公司关系，称集团内母子公司关系；二是公司法上母子公司关系，称非集团或事实集团母子公司关系。母子公司关系的一般原则：独立法律实体论各国原则上都认为：母子公司在法律上是独立的，子公司不是母公司的一个

部分，而是独立的法人。近半个世纪以来，各国认识到，母公司利用子公司的法律上的独立性，对子公司又不负担责任，这对子公司的其他股东及其债权人而言，是不公平的，因而应对“独立法律实体”原则给予修订。集团专门法

上母子公司关系的基本规定——管理关系：母公司负有“谨慎董事”义务。——会计制度：母公司必须制作集团帐薄和集团结算报告。——责任关系：母公司有义务弥补子公司的年度亏损。非集团母子公司关系的基本规定——管理关系：母公司

负有“忠诚董事”义务。——会计制度：无强制要求母公司制作包括子公司在内的帐薄式年度结算报告。——责任关系：母公司机构成员和公司一道共同或分别对子公司的不当管理承担无限责任。母子公司关系的实质——出资人与被投资企业之间的关系。——法律主体之间的

平等关系。——集团公司与主要成员企业之间的关系。§1.3母公司对子公司的控制手段●控股●企业合同·管理合同·许可证协议·控制合同·利润上缴合同·承包经营合同·租货合同●企业一体化●相互参股●人事参与●系列货款●综合商社●授权经营§1.4母子公司关系管理的目标·整体利益最大化·占有市场，减少竞争·可

持续发展·节约交易费用·组合效应·优化资本配置结构·规模经济效益·提高科技含量和产品含量·财务协同效应·其他目标（如社会责任、企业文化）§2母子公司组织结构1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业l环状型组织结构企业集团的环型结

构注：1环：核心层；2环：紧密层；3环：半紧密层；4环：松散层§2.1母子公司组织结构类型企业1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业集团的垂直型结构注：１层：核心层；２层：紧密层；３层：半

紧密层；４层：松散层l垂直型组织结构1234企业1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业集团的复式结构注：1环：核心层；2环：紧

密层；3环：半紧密层；4环：松散层。1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。l复式组织结构AB1234商业银行混合型企业集团结构注：1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。（图中小圆代表企业）l混合型组织结构企业企业企业

企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业图6－7德国放射性企业集团结构l放射型结构l赛格模式：资本控制型深圳赛格集团公司的母子公司模式。资本控制型是指母公司通过投资入股子公司，成为子公司的股东，并且掌握控股权，母子公司之间是投资者与被投资者的关系。§2.2母子公司管理与控制模式图：资本控制型子公司

A股东会子公司B股东会其他股东子公司C股东会其他股东其他股东子公司A董事会子公司A总经理子公司A子公司B董事会子公司B总经理子公司B子公司C董事会子公司C总经理子公司C母公司l丰田模式：行政控制型日本丰田汽车公司的母子公司模式。在行政控

制型模式中，母公司通过全资投入子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动进行直接控制。图：行政控制型母公司管理部母公司子公司A总经理子公司A子公司A财务部子公司A人事部子公司A产品部子公司B总经理子公司B子公司B财

务部子公司B人事部子公司B产品部子公司C总经理子公司C子公司C财务部子公司C人事部子公司C产品部母公司财务部母公司人事部母公司产品部l华诚模式：参与控制型中国华诚集团奥尼斯特电子有限公司的母子公司模式。在华诚模式中，母公司投资控股子公司，而子公司的

管理层人员以自然人身份投资参股子公司，使子公司的管理层人员成为子公司的股权所有者，充分调动子公司管理层人员的积极性。图：参与控制型母公司子公司A股东会子公司A董事会子公司A管理人员子公司A子公司B股东会子公司B董事会子公

司B管理人员子公司B子公司C股东会子公司C董事会子公司C管理人员子公司Cl方正模式：平台控制型北大方正集团母子公司模式。在这种模式中，母公司通过全资式绝对控股的形式投资子公司，投资额一般不大，子公司成为母

公司的“作业平台”，子公司完全按母公司的总体安排，在“平台”上与母公司下属的产品事业部配合，为母公司完成特定的工作（如加工、生产、销售等）；子公司为母公司特定目的而建立的“平台”型企业。图：平台控制型产品事业部1母公司产品事业部2产品事业部3子公

司A子公司B子公司Cl母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则模式比较项目资本控制型行政控制型参与控制型平台控制型管理层次中等最多中等最少管理跨度中等最大中等最小风险承担子公司母公司母公司／子公司母公司组织复杂性中等最复杂中等最简单组织正规化低高低中等组织集权化子公

司母公司母公司／子公司母公司适用规模大较大中等小命令链强度弱强中等强信息处对称性小大中等中等子公司激励中等弱强中等决策过程相对分权集权分权相对集权目标制定子公司母公司母公司／子公司母公司环境适应性强弱较强中等如何解决冲突股东会董事会行政

命令股东会、董事会协调利润中子公司母公司子公司母公司主要适用范围综合性集团多元化经营产业性集团集中化经营高技术集团对子公司能动性或技术较为依赖跨地区性集团营销网络建设§3上市公司的关联交易§3.1关联企业的定义●关联企业是指一定的企业为达到特定的经济目的而通过一定的组织形式所形成的公司

之间的联合。——“一定的企业”是指具有法人资格的企业；——“特定的经济目的”是指追求最大的规模效益；——“一定的组织形式”是指通过股权参与、资本渗透、合同机制或其他方式而组成核心层、半紧密层和松散层的企业联合。§3.2上市公司关联交易的界定●上市公司的关联交易是指上市公司与关联人之

间进行交易。这是广义的关联交易概念。狭义的关联贸易，即指上市公司与关联人之间进行并达到一定交易量或具有重要影响的交易。关联交易的法律特征•主体的特定性•客体的多样性•量与质的兼顾性§3.3上市公司的关联人●日本。日本国法律规定符合

下列之一的为关联人：——一个公司实际拥有另一子公司20%以上50%以下股权；——可严重影响该公司经营和财务策略。《公司法》规定具有下列条件之一的为关联人：——一个公司直接或间接拥有另一个公司25%以上的股权——对公司财务、经营有严重影响——盈利

共享——企业合同形成●德国●美国——一个母公司和其子公司；——同一母公司下的子公司之间；——企业和职工福利信托机构；——企业与其主要所有者、管理人员或其直系家庭成员；——联营公司。●中国上市公司的关联人包括法人和

自然人（1）持有上市公司50%以上股份的股东；（2）持有上市公司50%以下股份的第一大股东，并能够控制股东大会50%以上表决权的法人股东，或基于股权比例、公司章程或经营协议的规定能够控制公司董事会组成的法人股东；或基于产权关系或契约关系共同行使权利而具

有上述行为能力和结果的两个以上股东。（3）与上市公司属于同一集团，并具有下列情况之一者：A．集团公司的子公司；B．集团公司有权决定半数以上董事人选的公司或者有权决定法定代表人人选的企业；C．由上市公司持有20%以上50%以下权益的其他公司或企业法人；D．上市公司的董事

、监事、总经理及高级管理人员等人士所担任法定代表人的法人单位。（4）具有下列情况之一的自然人：A．上市公司的董事、监事、总经理及高级管理人员；B．在上述第三种情况下所列示的关联法人单位担任董事、监事、法定代表人

、经理；C．持有上市公司10%以上股份的个人股东及其授权代表；D．本条前三项的自然人的父母，年满18周岁，具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。§3.4关联交易的客体（内容）●交易的金额或相应的比例●未结算项目的金

额或相应的例●定价政策§3.5关联交易的公允性及不当关联交易的认定●关联交易的公允性——遵循了企业会计准则；——会计处理在当时情况下是适当的；——会计报表资料的汇总和分类是合理的，不过于繁琐或简单；——就全部会计报表来说，足以供参考使用而不致导致误解。●不当关联交易的认定——上市公司与关联人发生

了关联交易，这是不当关联交易发生的前提；——违背了公认的公平原则，即交易条件明显高于或低于两个独立的市场主体之间进行的通常交易条件；——侵害结果发生，如果没有对相关利益人的权利或利益产生侵害，则属于正当的关联交易，不为法律所禁止。§3.6上市公司常见关联交易的类型●关联购销1．

商品购销给控股股东和非控股子公司2．在关联与非关联公司间的销售安排3．商标使用权、其他工业产权、非专利技术的交易●资产重组1．将不良资产转让给关联公司2．将优质资产转让给上市公司3．资产溢价转让，提高当期效

益4．以不良实物资产对外投资5．巨额馈赠●费用分担1．公共费用的随意分摊2．变通广告费用与商标使用费3．研发费用的转移●资产租赁与委托经营1．资产租赁2．委托经营●资金往来与资金占用1．关联方占用上市公司大量资金2．上市公司收取关联方资金占用费3．上市公司将资金存入控股股东的财务公司或结

算中心4．存在控股股东干预上市公司资金使用的情况●借款担保1．上市公司为控股股东作担保2．上市公司为控股股东的其他子公司作担保●回避信息披露1．控股股东先收购企业再转手给上市公司2．上市公司与控股股东共用特许经营

权3．控股股东无偿或低价赠送、转让股权、资产给上市公司，上市公司转手转让●利润分配1．控股股东代上市公司上交税金、利润2．上市公司向控股股东上缴管理费§3.7我国对上市公司关联交易披露规定●关联交易的情况➢从已公布2002年年报的12

26家上市公司来看，发生各类关联交易行为的有1165家，占95%。➢在1165家发生各类关联交易的上市公司中，有256家公司既在资本经营活动中发生关联交易，又在产品经营活动中发生关联交易，占22%。在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达1142家，

占98%。➢关联交易已成为严重影响上市公司资产质量和利润真实性的主要因素。对关联方的披露规定——关联方主要应包括：（1）控股股东及其控制或参股的公司；（2）控股股东及主要股东对股份公司有重大影响的法人或自然人；

（3）合营企业，联营企业；（4）主要投资者个人、关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供者或与上述人士关系密切的家庭成员以及其控制的其他企业。——公司应披露上述关联方的名称及其业务。——应披露公司董事、监事、其他

高级管理人员及核心技术人员是否在关联方单位任职，或上述人士是否由关联方单位直接或间接委派。对关联方关系的披露➢关联方关系主要指直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受其一企业控制的两个或多个企业。如母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间的关系。——应披露公司

与关联方存在的主要关联关系，包括但不限于与关联方存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。——应披露的关联方关系，关键是由公司董事判断其关系的实质，而不仅仅是法律形式。——应明确披露关联方对公司进行控制或重大影响的方式、途径及

程度。对关联交易的披露规定➢——公司应披露关联交易在营业收入或营业成本中的比例，关联交易产生的利润在利润总额中的比例。➢——公司应当披露对公司财务状况和经营成果有重大影响的关联交易。公司向关联方发生的总额高于300（3000）万元的资金往来或累

计购买量占当期其总采购量5%以上的，或向关联方累计销售占其当期总销售收入5%以上的，均应详细披露该关联交易的性质、总金额、占同一类型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据，说明独立董事及监事会成员对关联交易公允性的意见。➢

——公司应当披露与各关联方签订的且仍然有效的重大协议或合同，并对该协议或合同期满后的处理方式作出说明。➢——公司募集资金后拟与关联方合作（资）开发项目，或拟与关联方进行交易，应当披露关联方、拟合作（资）开

发项目及拟进行关联方交易的详细情况。对关联交易决策程序的披露规定➢公司应当披露自身章程对关联交易决策程序的规定。披露已发生关联交易的决策的过程是否与章程相符，定价是否遵循了市场原则，关联股东或董事在审议相关交易时是否回避，以及独立董事或监事会成员是否发表不

同意见等。公司律师职责➢公司律师应对公司所披露的关联方、关联关系、关联交易进行核查验证，并对关联交易是否存在损害公司及中小股东利益、关联交易决策程序的合法性及有效性明确发表意见。公司可视情况披露律师的意见。独立董事对关联交易的意见的披露➢对公司的关联方达成的关联交易总额高

于人民币300（3000）万元或占最近经审计的净资产值的5%（含）以上的关联交易是否公允向董事会和股东大会独立发表意见，并要求公司详细披露该关联交易的性质、总金额、占同一类型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据。➢对于资产减值准备的计提、非经常性损益、重大或有事项

等，独立董事均应发表独立意见。§3.8没有确凿证据表明公允的关联交易如果没有确凿证据表明交易价格是公允的，超额部分一律不得确认为当期利润。（1）正常商品交易●符合20%条件，按照非关联方交易价格的加权平

均价格计价。●不符合20%条件，按照账面成本的120%确认收入。（2）非正常商品交易●非公允价格，不得确认利润。●债券转让，溢价作为资本公积。●无形资产等转让，溢价作为资本公积。（3）关联方承担上市公司债务中所

得损益计入资本公积/营业外支出（4）关联方承担上市公司费用所得损益计入资本公积/营业外支出§4母子公司条件下母公司恶意经营行为及其治理§4.1问题的提出：有限责任制度在实践中的缺陷●股东有限责任和公司法人人格独立是现代公司法人制度的两大基石，是其存在和发展的前提和基础。如果丧失了人格

独立，公司法人制度就失去了存在和发展的基础，其存续和发展就会造成制度的低效率甚至无效率。●有限责任赖以存在的前提条件是公司具有独立法人人格，而独立法人人格至少要具备两大要素：一是独立的财产，二是独立的意志。在母子公司形

式下，许多子公司虽然还保持着法律形式上的“独立存在”，但已经丧失了事实上的独立人格，丧失了自我存在。因此，有限责任制度在母子公司中已经失去了存在的基础和前提。§4.2母公司恶意经营行为的方式分析●向子公司高价出让商标等无形资产

●子公司为母公司及关联公司进行高额贷款担保●严重拖欠子公司的往来帐款且金额巨大●通过转移定价，实现利润转移●恶意经营子公司的品牌等无形资产●任意提高子公司的管理费用、经营费用●迫使子公司从事高风险事业项目●通过后勤保障、资产租赁等方式转移子公司的利润§4.3母公司恶意经营行为的负面影响分析●对子公

司债权人的损害●对子公司中小股东的损害●对子公司职工及管理人员的损害●对子公司所在地政府的损害●对子公司供应商、销售商等业务相关企业的损害§4.4公司法人人格否认理论●公司资本显著不足●资产与事务的过度混同●利用公司形式规避法律义务的情形●公

司法人人格形骸化的情形§4.5公司法人人格否认原则●实施举证责任倒置原则母公司实施的控制是否适当，是否导致子公司的损失，都涉及到举证责任问题。因此，从公平和效率角度来考虑，把否认公司法人人格时的举证责任转移给母公司。即采用举证责任倒置原则。●实质合并原则是在母公

司或子公司或两者同时破产时，确定母子公司各自债权人如何分配各公司财产，或者说确定母公司债权人与子公司债权人受偿顺序的一项原则。●“深石原则”是指在母子公司场合下，如果子公司资本不足，并且存在为了母公司利益而不按照常规进行经营的情况；在子公司破产或重整时

，母公司对子公司债权的地位应该在子公司优先股股东和其他债权人的权益后面。§4.5子公司董事的“诚信义务”及子公司的自我保护●公司董事应履行“诚信义务”●子公司的自我保护附：实例二则案例Ⅰ：关联交易“装扮”天津磁卡❖天津磁卡年报显示，公司2001年

实现净利润同比增幅近90%。验钞机为公司带来了2.26亿元的销售收入，该产品毛利率达到58%，占合并主营业务利润的54.5%。❖天津磁卡曾指望能创造10亿利润的点钞机业绩装点年报，并将验钞机配合点钞机来搭售给银行。但在点钞机

无望后，验钞机仍披挂上阵，让人匪夷所思。而事实是，验钞机没有几台卖到银行，而是卖给了天津环球高新技术投资有限公司。环球高新曾是天津磁卡控股90%的子公司。❖天津磁卡主营业务利润半数以上来自于关联交易。而天津环球高新技术投资有限公

司就是天津磁卡去年业绩大幅增长的“功臣”。值得注意的是，这位“功臣”在去年年底竟功成身退。上市公司原持有天津环球高新90%的股权，2001年度经两次转股之后，至年末不再持有天津环球高新股权。而天津五洲联合合伙会计师事务所为此也出具了带有解释说明的审计报告。❖在制造纸上富贵时，天津磁卡财务状

况却很难堪：2001年的应收帐有9.53亿元之巨，占总资产的30%以上；负债总额20.4亿元，负债率高达66.92%，其中短期借款为15.77亿元，短期还款利息负担沉重。案例Ⅱ：南开戈德自己买自己的单❖2001年

南开戈德曾进行了一项奇怪的委托贷款，委托天津信托向天津的8家企业进行总额达22450万元委托贷款。❖南开戈德2001年年报净利润和每股收益分别为6696.83万元和0.165元，分别比2000年同期下降48%和75%。公司管理层把业绩的下滑归因于费用的大幅

上升，如经营费用、人员工资的增长、各项准备的计提等。从近年的年报反映，自动售货机的销售是南开戈德的收入和利润的主要来源，2001年占公司总收入和总利润的比例分别为62%和81%。❖自动售货机的销售很集中，对前五名客户的销售额达96%，尤其是对天津戈德移动

商务公司的销售，2001年对其销售额达27295.77万元，占自动售货机总销售收入3.2亿元的85%，而天津戈德移动商务公司是南开戈德控股公司的子公司。❖更让人不解的是，南开戈德自己买自己的“账单”。2001年，南开戈德进行两笔不可思议的交

易：一是2001年南开戈德与立达集团共同设立南开戈德创业投资公司，南开戈德出资2000万元占40%的股权，其后南开戈德创业投资公司代立达集团偿还欠上市公司2407万元的债务。结束